Dans un contexte de pression pour une action plus décisive en faveur de la transition énergétique, les pays du monde entier sont confrontés à des pressions pour innover et adopter des modifications législatives radicales, tout en essayant d’éviter les demandes d’investissement des investisseurs étrangers affectés par l’évolution des cadres réglementaires.
Parmi les pays réalisant cet exercice d’équilibriste, la Bosnie-Herzégovine et d’autres pays des Balkans occidentaux cherchant activement à adhérer à l’UE, ont des considérations supplémentaires à équilibrer. Il est essentiel que tous les acteurs publics et privés suivent toutes les évolutions majeures des politiques énergétiques émergentes et de protection des investissements dans le monde. La huitième journée d’arbitrage de Sarajevo était donc une occasion opportune pour des discussions perspicaces et stimulantes visant à « Donner un sens à un monde en mutation : règlement des différends en matière d’énergie et de construction dans un avenir durable. »
La conférence a eu lieu à Sarajevo (Bosnie-Herzégovine) le 23 novembre 2022, au lendemain de la décision de la conférence sur la Charte de l’énergie de reporter le vote sur la proposition de modernisation du traité sur la charte de l’énergie en raison d’une impasse entre les États membres de l’Union européenne (UE) et la Commission européenne sur la compatibilité de la réforme proposée avec les objectifs de l’UE en matière de changement climatique et de transition énergétique.
En l’absence de réponses claires sur le destin du traité sur la Charte de l’énergie (TCE) à la date de l’événement, le premier panel de la conférence s’intitulait : Modernisation des ECT et transition énergétique dans les Balkans occidentaux : que nous réserve l’avenir ? a cherché à mettre en perspective les implications du processus de transition énergétique sur le contrecoup et les efforts de réforme du TCE, la prolifération parallèle des litiges liés au changement climatique et les risques et opportunités pour les Balkans occidentaux dans ce contexte. Les conférenciers étaient le professeur Crina Baltag (Université de Stockholm), Mme Ana Stanič (Droit E&A), M. Ilija Mitrev Penushliski (Three Crowns LLP), et M. Filip Boras (Baker McKenzie), animé par Mme Fahira Brodlija (GIZ). Cet article résume la discussion tenue lors du panel.
Le retour de bâton contre l’ECT et la poursuite de la réforme : comment en sommes-nous arrivés là ?
M. Ilija Mitrev Penushliski a illustré le parcours du TCE depuis la porte vers un marché mondial de l’énergie plus ouvert dans l’ère de l’après-guerre froide, jusqu’au « traité sur les combustibles fossiles ».” Étouffer l’adoption de politiques énergétiques vertes et le respect de l’Accord de Paris. M. Penushliski a parcouru la chronologie de la jurisprudence clé, qui s’est déroulée en quatre phases distinctes et a changé la perception et l’attitude envers l’ECT et l’ISDS plus largement :
- premièrement, les premières affaires contre la Hongrie,
- deuxième, micule, Ahméeet les développements suivants concernant les politiques ISDS intra-UE,
- troisième, Vattenfal et l’indignation du public face à la contestation de la sortie progressive de l’énergie nucléaire par l’État, et
- quatrièmement, les plus de 50 réclamations d’investisseurs renouvelables contre l’Espagne pour le retrait du régime spécial d’incitation.
M. Penushliski a averti que le débat actuel sur le TCE ne devrait pas être réduit à des slogans et des surnoms, car la situation qui sous-tend les cas actuels de TCE est beaucoup plus nuancée. Il convient également de noter qu’un grand nombre d’affaires TCE plus récentes concernent des investissements dans les énergies renouvelables. Par conséquent, M. Penushliski a noté que, bien que le surnom de « traité sur les combustibles fossiles » soit resté sur le TCE, il devrait être considéré comme un navire pour favoriser davantage d’investissements dans le secteur des énergies renouvelables et non abandonné purement et simplement pour des raisons de publicité.
La proposition de réforme du TCE et la réponse des États membres de l’UE
Au milieu d’une crise énergétique mondiale et d’appels à mettre fin ou à se retirer de l’ECT, les efforts de modernisation de l’ECT sur cinq ans ont abouti à un accord de principe sur les options de réforme proposées, qui ont été soumises à la conférence ECT pour un vote le 22 novembre 2022.. Comme mentionné précédemment, le vote a été reporté et la décision finale sur l’avenir du TCE ne sera connue qu’en avril 2023.
Le consensus sur l’adoption du TCE modernisé a été fortement retardé, car l’accord de principe a été conclu en juin 2022. Les États membres de l’UE ont commencé à exprimer leur mécontentement quant au degré de réforme et à sa compatibilité avec les objectifs de l’accord de Paris. Les propositions de réforme du TCE et les réponses des États membres de l’UE sont largement couvertes dans les articles précédents ici.
Cependant, comme l’a noté le professeur Crina Baltag, la Commission européenne avait déjà publiquement salué le TCE modernisé conformément à l’Accord de Paris et à leurs objectifs environnementaux. Cette tension entre la position de l’UE et de ses États membres ajoute une couche de complexité aux décisions déjà difficiles entourant la réforme du TCE. À la lumière de ces événements, le professeur Baltag a discuté des principales propositions de réforme procédurale et substantielle, suscitées par les demandes d’abandon des combustibles fossiles et d’augmentation de la production d’énergie renouvelable.
Le professeur Baltag a décrit deux pistes de réforme de l’ECT :
- Les réformes visant à affirmer les obligations internationales de l’État, la définition de l’activité économique dans le secteur de l’énergie et les mécanismes de sortie des énergies fossiles ;
- Réformes portant sur les changements de fond nécessaires sur la base des enseignements tirés de plus de 150 cas de TCE (ajustement de la définition de l’investissement conformément à la Salini test, définition de l’investisseur, exclusion des OIER de la disposition sur le règlement des différends, protection du droit de l’État à réglementer, exceptions en cas de guerre, etc.).
Le professeur Baltag a noté que la réforme du TCE devrait être conçue pour fournir un cadre durable et qu’elle ne devrait pas être réactionnaire.
Le monde au-delà de la transition énergétique et de l’ECT : la montée des litiges liés au changement climatique
En dehors du cadre de la transition énergétique et de la réforme du TCE, Mme Ana Stanič a réfléchi à la prolifération des litiges liés au changement climatique et à la façon dont ils façonnent la conduite des entités publiques et privées en ce qui concerne la poursuite des mesures d’atténuation du changement climatique. Mme Stanič a noté le grand nombre d’affaires portées devant les tribunaux américains, principalement contre de grandes entreprises dans le cadre de recours collectifs. Les cas les plus importants sont probablement ceux soulevés contre Exxon Mobile pour la dissimulation d’informations sur leur CO2 émissions des investisseurs et de la Security Exchange Commission des États-Unis.
D’autres cas intéressants comprenaient des cas d’entités privées et d’États poursuivis pour leur incapacité à mettre en œuvre des mesures ou des mesures suffisantes pour atténuer le changement climatique. Par exemple, un agriculteur péruvien poursuivi RWE pour des décennies de CO2 émissions, qui ont contribué au changement climatique et à l’effondrement potentiel de deux glaciers de glace menaçant d’inonder son village. Compte tenu des estimations selon lesquelles RWE a contribué à 0,47 % des émissions mondiales totales au fil du temps, ils sont accusés d’avoir violé leur devoir de diligence. D’autres cas intéressants incluent la plainte contre l’UE pour ne pas avoir adopté suffisamment de réglementations et de directives relatives aux objectifs en matière d’énergies renouvelables et de CO2 émissions. Cette affaire est actuellement en appel, après avoir été rejetée en première instance par la Cour européenne de justice (CJE) pour défaut de qualité pour agir.
Client Terre A poursuivi Shell en tant qu’actionnaire de la société, arguant que leur incapacité à adopter une stratégie climatique alignée sur l’Accord de Paris violait leur devoir de diligence, de compétence et de diligence en vertu du UK Companies Act. Mme Stanič a noté qu’il y a clairement une pression croissante sur les États membres de l’UE pour qu’ils respectent leurs obligations internationales d’atténuation du changement climatique de la part des particuliers et des entreprises, même avec le changement d’attitude envers le charbon compte tenu de la crise énergétique en Europe provoquée par la guerre en Ukraine.
Trouver le bon côté des choses : Opportunités pour les Balkans occidentaux dans le processus de transition énergétique
La Bosnie-Herzégovine et d’autres pays des Balkans occidentaux qui aspirent à l’adhésion à l’UE sont également confrontés à des attentes élevées pour faire leur part dans la transition vers une énergie propre, à la fois conformément à l’accord de Paris et à l’agenda vert des Balkans occidentaux. Dans le même temps, ces efforts sont en tension avec le fait d’attirer des investissements étrangers et de repousser les revendications des investisseurs dans la poursuite de politiques plus vertes. Ce paysage est rempli de risques et de défis, mais aussi d’opportunités, comme l’a souligné M. Filip Boras.
Comme point de départ, M. Boras a noté que la région peut créer un marché pour les opportunités d’investissement dans les énergies renouvelables, en particulier dans la production et l’exportation d’hydroélectricité verte vers l’Europe. De plus, pour prévenir et gérer les contentieux probables dans ce domaine, il sera important de développer les capacités des acteurs publics et privés, de les sensibiliser aux risques et opportunités de la transition énergétique, et d’investir du temps dans la rédaction de contrats et de clauses de règlement des différends solides. .
M. Boras a également identifié le potentiel pour attirer des investisseurs dans les énergies renouvelables, accéder aux ressources de l’UE pour financer la transition énergétique et construire l’infrastructure appropriée pour la production et l’exportation d’énergies renouvelables.
Certaines des étapes clés comprendront : 1. l’adoption et la mise en œuvre d’un cadre réglementaire stable pour un marché de l’énergie intégré, 2. la transposition des politiques de l’UE, 3. la libéralisation du marché et, 4. un plaidoyer plus fort pour l’adoption du cadre juridique nécessaire qui garantira la sécurité de l’approvisionnement. Cependant, les changements nécessaires ne se feront pas du jour au lendemain et il reste un long chemin à parcourir pour les décideurs et le secteur privé.
Au lieu d’une conclusion : surveillez cet espace
Alors que de nombreuses questions restent ouvertes dans le contexte des politiques de transition énergétique, de la réforme du TCE et des différends qui émergent dans ce contexte, les panélistes de la huitième journée d’arbitrage de Sarajevo ont souligné la nature nuancée des problèmes les plus urgents des décideurs politiques et du secteur privé. sont confrontés. Dans ce contexte, il sera nécessaire d’intensifier le dialogue entre toutes les parties prenantes concernées et de s’engager à créer un cadre réglementaire stable pour le développement durable. La conférence de la Journée de l’arbitrage de Sarajevo restera un forum d’échange sur ces questions cruciales d’importance régionale et internationale.